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上海刑辩律师徐晓洁律师
徐晓洁律师
  合伙人律师,上海市协力律师事务所刑事委员会副主任,上海市律师协会刑事委员会委员,执业二十年,担任各类型刑事案件的辩护人,其中包括:重大疑难案件、集团犯罪、全国特大刑事案件、上海市特大集资诈骗等。积累了丰富...
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上海刑辩律师吕一强律师  

吕一强律师

  上海协力律师事务所专职律师,执业15年,经验丰富,擅长办理各类疑难复杂刑事案件,财产类、贪污贿赂类刑事案件尤为专长。
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案例丨贩卖毒品数量的认定 - 刑事精彩案例
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【案情简介

张某李某二人系朋友关系,李某从别处购买毒品冰毒后由张某负责帮贩卖,李某则每天给张某1000元钱,后来将毒品冰毒以54元的价格交由张某贩卖,张某贩卖毒品后多出的利润归其自己所有。

201410月至11月期间,李某购买毒品冰毒后,由张某分两次卖给海(已判刑)共40克的毒品冰毒。20141113日,吴某(与李某是男女朋友关系)用其身份证在金凤凰大酒店开了6523号房间,次日李某将房间转到6543房间。1114日至19日凌晨,李某张某吴某三人在金凤凰大酒店6543房间内吸食毒品及贩卖毒品,1823时许,吸毒人员何某联系吴某,称要购买5克冰毒,但要过几天才给钱,吴某将此事与李某商议,李某同意赊冰毒给何某,并叫吴某张某处以50/克的价格拿5克冰毒,吴某随即与何某联系,称可以以80/克的价格赊5克毒品给其,并让其到金凤凰大酒店门口处拿冰毒。期间,阿片电话联系张某购买1克的冰毒,张某叫阿片到金凤凰酒店门口拿冰毒,并叫吴某帮送毒品下楼给阿片,同时交待吴某向阿片收取100元钱。19日凌晨,吴某张某处拿了6克冰毒到金凤凰大酒店大厅门口,因阿片只带有50元钱,吴某遂打电话给张某张某则叫其卖一半的毒品给阿片吴某随即从装1克冰毒的袋子内分装了一半的毒品给阿片,并向阿片收取50元钱。之后,吴某走出金凤凰大酒店门口的马路边,上到何某与其朋友驾驶来的一辆白色小车的后排座位上,将5克冰毒交给在副驾驶位置的何某,随后,吴某返回6523房间内,并将贩卖毒品所得的50元钱交给张某

20141119日凌晨3时许,公安机关在金凤凰大酒店305房间内将涉嫌贩卖毒品的李某张某吴某抓获,同时在该房间沙发处的茶几上查获三袋净重66.8克的冰毒,在床头柜上、床上、床底下、床边的灯台上查获四袋净重17.2克的冰毒,在房间内查获用于吸毒的工具吸壶三个,在张某身上查获当晚贩卖毒品所得的50元现金。经鉴定,在305房间内以及何某处查获的毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分。

另外,公诉机关还指控201410月至11月期间,李某张某卖给某丽100克的毒品冰毒。

【法院审理】

法院认为,李某张某吴某贩卖毒品,其中李某张某贩卖毒品甲基苯丙胺130克,数量大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项的规定;吴某贩卖毒品甲基苯丙胺6克,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定,三的行为构成贩卖毒品罪

上海市某区人民法院201599日一审判决张某贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利二年,并处没收个人财产人民币万元;李某贩卖毒品罪,判处有期徒刑十四年三个月,剥夺政治权利二年,并处没收个人财产人民币万元;吴某贩卖毒品罪,判处有期徒刑一年十个月,并处罚金人民币二千元。该案经上诉,2016113上海市中级人民法院依法驳回了上诉人的请求,维持原判。  

上海刑事辩护律师网http://www.021bianhu.cn/首席律师徐晓洁律师评析】:

一、李某张某贩卖100克冰毒给某丽的指控能否认定。

本案中指控李某张某贩卖100克冰毒给某丽的证据有在公安机关的供述以及证人海的证词。《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中明确表示对于毒品犯罪“只有的口供与同案其他供述吻合,并且完全排除诱供、逼供、串供等情形,的口供与同案的供述才可以作为定案的证据”。联系本案,李某张某贩卖100克冰毒给某丽的事实虽有在公安机关的供述,但二在庭审中当庭翻供,且证人海的证词也仅是证明了张某曾拿过100克毒品到自己家存放过的事实。故证明以上二贩卖100克冰毒给某丽事实未达到《刑事诉讼法》第五十三条中证据确实充分的规定,故法院依法对公诉机关指控李某张某贩卖100克冰毒给某丽的事实不予认定。

二、对查获毒品的认定问题。本案中公安机关在的房间内查获了84克冰毒,对该84克冰毒能否认定为贩卖毒品的数量。

一种观点认为对该查获的毒品不应认定为贩卖毒品的数量,因并没有将查获的毒品贩卖出去,也难以查明有将该查获的毒品贩卖的意图,对无法查明的事实应尊从有利于的推定,故不应将查获的毒品认定为贩卖毒品的数量,而应当以非法持有毒品罪或其它毒品犯罪罪名认定。

另一种观点认为,对在身上或住处查获的毒品数量应认定为贩卖毒品的数量。上海刑事辩护律师网http://www.021bianhu.cn/首席律师徐晓洁律师认同第二种观点。毒品犯罪是严重危害人民身心健康及社会秩序的犯罪,是历来严重打击的对象。贩卖毒品,是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为。所以贩卖毒品不仅仅是指销售还包括以贩卖为目的的收买。行为人已有贩卖毒品的行为,以此推定其对查获的其他毒品具有贩卖目的完全符合我国的刑事政策,故对于贩卖毒品的,在其身上或住处查获的其他毒品,应认定为其贩卖毒品的数量。故在本案中,对在的房间内查获了84克冰毒应认定为贩卖毒品的数量。

三、毒品称量记录没有的签名能否作为认定贩卖毒品的证据。

《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条规定“……收集物证、书证不符合法定程序,可能严重影响司法公正的,应当予以补正或者作出合理解释;不能补正或者作出合理解释的,对该证据应当予以排除。”结合到本案,李某辩护人提出,提取及称量17.2克的冰毒没有李某张某的签名,仅有吴某的签名,故该证据存在重大瑕疵,不能证实该17.2克的冰毒是李某张某的。经法院审理查明,该毒品称量记录虽无李某张某的签名,但有吴某以及见证人签字确认,另外有公安局禁毒大队出具的情况说明,对该称量记录已进行了补正。另外,该称量记录的收集过程程序合法,故该称量记录应作为本案的定案依据。故法院依法认定该毒品是属于李某张某的案件事实,对辩护人提出的辩护意见不予采纳。

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